對(duì)新公司法實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制的幾點(diǎn)思考
來(lái)源： 時(shí)間：2014-07-01
2013年12月28日，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議審議并通過(guò)了《中華人民共和國(guó)公司法》（下稱“新公司法”）修正案草案，修改了現(xiàn)行公司法的12個(gè)條款。對(duì)公司法所做的修改，自2014年3月1日起施行。此次新公司法的出臺(tái)源于2013年10月25日李克強(qiáng)總理主持召開的國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議，該次會(huì)議部署推進(jìn)公司注冊(cè)資本登記制度改革的主要內(nèi)容。
本次公司法修改主要涉及三個(gè)方面：
首先，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制。
也就是，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東(發(fā)起人)應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東(發(fā)起人)自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。
其次，放寬注冊(cè)資本登記條件。
除對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊(cè)資本分別應(yīng)達(dá)3萬(wàn)元、10萬(wàn)元、500萬(wàn)元的限制;不再限制公司設(shè)立時(shí)股東(發(fā)起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。
第三，簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)和登記文件。
有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告。
據(jù)了解，此次修法為推進(jìn)注冊(cè)資本登記制度改革提供了法制基礎(chǔ)和保障。下一步，工商總局將研究并提出修改公司登記管理?xiàng)l例等行政法規(guī)的建議，同時(shí)積極構(gòu)建市場(chǎng)主體信用信息公示體系，并完善文書格式規(guī)范和登記管理信息化系統(tǒng)。
2014年2月，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)了《注冊(cè)資本登記制度改革方案》。通過(guò)改革公司注冊(cè)資本及其他登記事項(xiàng)，進(jìn)一步放松對(duì)市場(chǎng)主體準(zhǔn)入的管制，降低準(zhǔn)入門檻，優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，促進(jìn)市場(chǎng)主體加快發(fā)展；通過(guò)改革監(jiān)管制度，進(jìn)一步轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，強(qiáng)化信用監(jiān)管，促進(jìn)協(xié)同監(jiān)管，提高監(jiān)管效能；通過(guò)加強(qiáng)市場(chǎng)主體信息公示，進(jìn)一步擴(kuò)大社會(huì)監(jiān)督，促進(jìn)社會(huì)共治，激發(fā)各類市場(chǎng)主體創(chuàng)造活力，增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展內(nèi)生動(dòng)力。
新公司法的實(shí)行和注冊(cè)資本登記制度改革方案的通過(guò)，新公司的設(shè)立以及年檢將發(fā)生一定的變化，風(fēng)險(xiǎn)控制部在對(duì)交易對(duì)手、項(xiàng)目審核方面也應(yīng)相應(yīng)的做出調(diào)整。以下我們歸納了新公司法及改革對(duì)項(xiàng)目審核、股權(quán)相關(guān)的信托計(jì)劃 等方面帶來(lái)的變化，并提出了有待討論的問題。不周之處，還忘大家指正。
一、 項(xiàng)目審核問題。
新公司法的實(shí)施及注冊(cè)資本登記制度改革為項(xiàng)目審核時(shí)提供的基礎(chǔ)材料以及審核內(nèi)容都帶來(lái)了變化，具體改變?nèi)缦拢?br>
1、基礎(chǔ)材料
2014年3月1日后新設(shè)立的公司作為交易對(duì)手的（除上述金融機(jī)構(gòu)等），將不再提供驗(yàn)資報(bào)告，其營(yíng)業(yè)執(zhí)照上也將沒有注冊(cè)資本及實(shí)收資本金額。
交易對(duì)手從2014年開始不再進(jìn)行年檢，無(wú)需提交企業(yè)年檢報(bào)告，企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本上將無(wú)年檢戳記。
交易對(duì)手應(yīng)提供企業(yè)年度報(bào)告，主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，但目前對(duì)企業(yè)年度報(bào)告內(nèi)容尚無(wú)詳細(xì)規(guī)定。
2、審核內(nèi)容
（1）、需加強(qiáng)關(guān)注實(shí)收資本的真實(shí)性的審查。
以往盡職調(diào)查、風(fēng)控審核依賴驗(yàn)資報(bào)告來(lái)判斷公司資本的到位情況，并常常以此為依據(jù)作為公司財(cái)務(wù)報(bào)表中實(shí)收資本的參考。特別是對(duì)于未經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表，以此作為依據(jù)考察所有者權(quán)益部分。
目前，實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制，新設(shè)立的公司的實(shí)收資本不再作為工商登記事項(xiàng)，也不再顯示在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上。公司登記時(shí)，無(wú)需提交驗(yàn)資報(bào)告。發(fā)起設(shè)立公司時(shí)，公司股東（發(fā)起人）應(yīng)當(dāng)對(duì)其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。不再限制公司設(shè)立時(shí)全體股東（發(fā)起人）的首次出資比例，不再限制公司全體股東（發(fā)起人）的貨幣出資金額占注冊(cè)資本的比例，不再規(guī)定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的期限。
新公司法對(duì)公司實(shí)收資本問題只字未提。據(jù)了解，外商投資企業(yè)一貫以來(lái)是實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制及實(shí)收資本備案制相結(jié)合的，新公司法實(shí)行之后，實(shí)收資本是否需要備案尚不能確定。
盡職調(diào)查時(shí)必須認(rèn)真研究公司章程，了解公司注冊(cè)資本的認(rèn)繳安排，并分析判斷注冊(cè)資本認(rèn)繳情況，特別是對(duì)未審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表的實(shí)收資本部分進(jìn)行核實(shí)，必要時(shí)依靠外部機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡調(diào)或?qū)徲?jì)，防范企業(yè)虛增實(shí)收資本，虛增資產(chǎn)規(guī)模等行為。
（2）、注冊(cè)資本不再是公司償債能力、擔(dān)保能力的標(biāo)志。
由于以往采用注冊(cè)資本實(shí)繳制，注冊(cè)資本成為公司信譽(yù)、規(guī)模及實(shí)力的標(biāo)志，也常常作為公司是否具有償債能力、擔(dān)保能力的參考。企業(yè)是否具備償債能力取決于企業(yè)的凈資產(chǎn)，與登記的注冊(cè)資本金額沒有必然關(guān)系，加之目前采用注冊(cè)資本認(rèn)繳制，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，與公司實(shí)際的資產(chǎn)狀況無(wú)關(guān)，該指標(biāo)的參考意義減弱。必須更為關(guān)注公司的凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競(jìng)爭(zhēng)力等與償債能力有直接關(guān)聯(lián)的要素。
（3）、加強(qiáng)關(guān)注企業(yè)經(jīng)營(yíng)的規(guī)范性，考察企業(yè)市場(chǎng)信用。
國(guó)發(fā)〔2014〕7號(hào)文要求改革年度檢驗(yàn)驗(yàn)照制度。將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度改為企業(yè)年度報(bào)告公示制度。企業(yè)應(yīng)當(dāng)按年度在規(guī)定的期限內(nèi)，通過(guò)市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理機(jī)關(guān)報(bào)送年度報(bào)告，并向社會(huì)公示，任何單位和個(gè)人均可查詢。企業(yè)年度報(bào)告的主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，企業(yè)對(duì)年度報(bào)告的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)，工商行政管理機(jī)關(guān)可以對(duì)企業(yè)年度報(bào)告公示內(nèi)容進(jìn)行抽查。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)企業(yè)年度報(bào)告隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的，工商行政管理機(jī)關(guān)依法予以處罰，并將企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人等信息通報(bào)公安、財(cái)政、海關(guān)、稅務(wù)等有關(guān)部門。對(duì)未按規(guī)定期限公示年度報(bào)告的企業(yè)，工商行政管理機(jī)關(guān)在市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)上將其載入經(jīng)營(yíng)異常名錄，提醒其履行年度報(bào)告公示義務(wù)。企業(yè)在三年內(nèi)履行年度報(bào)告公示義務(wù)的，可以向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)恢復(fù)正常記載狀態(tài)；超過(guò)三年未履行的，工商行政管理機(jī)關(guān)將其永久載入經(jīng)營(yíng)異常名錄，不得恢復(fù)正常記載狀態(tài)，并列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單（“黑名單”）。
據(jù)《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》（總局令第23號(hào)），原企業(yè)年檢的主要的審查內(nèi)容為：
（一）公司是否按照規(guī)定使用公司名稱，改變名稱是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（二）公司改變住所是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（三）公司變更法定代表人是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（四）公司有無(wú)虛報(bào)注冊(cè)資本行為；股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無(wú)抽逃出資行為；
（五）經(jīng)營(yíng)范圍中屬于企業(yè)登記前置行政許可的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的許可證件、批準(zhǔn)文件是否被撤銷、吊銷或者有效期屆滿；經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否在登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)；
（六）股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（七）營(yíng)業(yè)期限是否到期；
（八）公司修改章程、變更董事、監(jiān)事、經(jīng)理，是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（九）設(shè)立分公司是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)，是否有分公司被撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況；
（十）公司進(jìn)入清算程序后，清算組是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（十一）一個(gè)自然人是否投資設(shè)立多個(gè)一人有限責(zé)任公司。
若采用企業(yè)年度報(bào)告公示系統(tǒng)，則以上信息披露均由企業(yè)自己完成，內(nèi)容的真實(shí)性、合法性由企業(yè)負(fù)責(zé)，目前尚無(wú)對(duì)企業(yè)年檢報(bào)告內(nèi)容的詳細(xì)規(guī)定，并缺少及時(shí)的檢驗(yàn)監(jiān)督機(jī)構(gòu)。則在進(jìn)行交易對(duì)手審核時(shí)，首先，需要審查企業(yè)的年度報(bào)告，并判斷報(bào)告信息與盡職調(diào)查所了解的情況是否有出入；其次，考察企業(yè)有無(wú)虛報(bào)注冊(cè)資本行為，股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無(wú)抽逃出資行為，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否在登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)營(yíng)業(yè)期限是否到期，股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記等內(nèi)容，判斷企業(yè)經(jīng)營(yíng)的規(guī)范性；另外，要查詢企業(yè)是否在“經(jīng)營(yíng)異常名錄”。
據(jù)最新消息，江蘇省工商行政管理局網(wǎng)站上的“市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)（江蘇）”已正式開通，可查詢到企業(yè)的注冊(cè)號(hào)碼、名稱、企業(yè)類型、成立日期、法定代表人、注冊(cè)資本、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、發(fā)照日期、營(yíng)業(yè)期限自、營(yíng)業(yè)期限至、登記機(jī)關(guān)、經(jīng)營(yíng)狀態(tài)等信息，但目前僅提供江蘇省內(nèi)注冊(cè)的公司信息，暫不能查詢省外的其他企業(yè)。
二、股權(quán)相關(guān)問題。
新公司法的實(shí)施及注冊(cè)資本登記制度改革除了對(duì)項(xiàng)目審核上帶來(lái)變化以外，主要影響的是股權(quán)類項(xiàng)目，包括股權(quán)增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及涉及股權(quán)質(zhì)押等內(nèi)容。針對(duì)上述內(nèi)容，我們有如下歸納。
對(duì)于股權(quán)增資，《公司法》第一百七十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。即股權(quán)增資未必是公司實(shí)收資本的增加，而是認(rèn)繳新增資本，認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等根據(jù)公司章程自主約定。但信托計(jì)劃的股權(quán)增資是實(shí)收資本的增加，若公司章程所約定的方式不符合信托計(jì)劃的要求，則公司章程也需要進(jìn)行相應(yīng)的修改，并備案。
對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司根據(jù)公司章程尚未實(shí)繳其認(rèn)繳的額度，可以進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，也可能轉(zhuǎn)讓了股權(quán)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定，對(duì)于未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，受讓人對(duì)此知道或應(yīng)該當(dāng)知道的，公司可以請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的。對(duì)于股東根據(jù)公司章程尚未實(shí)繳其認(rèn)繳的額度,受讓人應(yīng)根據(jù)公司章程，履行相應(yīng)的出資義務(wù)。
對(duì)于股權(quán)質(zhì)押，若股東持有的是出資期限屆滿而未仍出資的股權(quán)，涉及虛假出資行為該類股權(quán)在通常情況下無(wú)法為質(zhì)權(quán)人帶來(lái)實(shí)質(zhì)性的財(cái)產(chǎn)利益。對(duì)此類股權(quán)，需要根據(jù)《公司法》第一百九十九條的規(guī)定，由登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款，成為無(wú)瑕疵的股權(quán)后才能出質(zhì)。若股東持有出資期限尚未屆滿，屬于認(rèn)繳而非實(shí)繳到位的股權(quán)股權(quán)，有意見認(rèn)為，股權(quán)作為一種私權(quán)利，在不違反法律法規(guī)明確規(guī)定的情況下，是否具有價(jià)值及可否用于出質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由質(zhì)權(quán)人自行判斷和決定，而不是登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)考量的問題，而且認(rèn)繳未實(shí)繳的股權(quán)未必不具備價(jià)值。但如《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》就明確投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。因此，從保護(hù)質(zhì)權(quán)人利益的角度考慮，未實(shí)際繳納的認(rèn)繳部分的股權(quán)不適宜用于出質(zhì)。
對(duì)于注冊(cè)資本減資，原公司法規(guī)定公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額，新公司法取消了最低限額，意味著企業(yè)可以根據(jù)自己的實(shí)際情況，自主選擇減少注冊(cè)資本。
三、有待討論的問題。
1、注冊(cè)資本認(rèn)繳，公司股東應(yīng)當(dāng)對(duì)其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程，公司股權(quán)增資分期到位的項(xiàng)目，是否可以直接認(rèn)繳項(xiàng)目總規(guī)模，在公司章程中進(jìn)行出資的安排，從而免去頻繁辦理工商登記的手續(xù)的麻煩。但由于信托計(jì)劃存在實(shí)際募集金額與認(rèn)繳金額不一致的問題，該問題是否能在法律文件、公司章程中解決是需要繼續(xù)研究的。
2、新公司法的修訂要求我們對(duì)公司章程的關(guān)注度加大，目前公司章程需要在工商局備案，并且需要股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。但如何鑒別交易對(duì)手提供的公司章程的真實(shí)性，如何判斷該公司是否按照公司章程進(jìn)行認(rèn)繳，如何依靠會(huì)計(jì)事務(wù)所對(duì)公司實(shí)收資本進(jìn)行審計(jì)等問題，都是后續(xù)需要關(guān)注的問題。
3、新公司法的調(diào)整也相應(yīng)的對(duì)其他法律法規(guī)造成了影響，涉及工商登記機(jī)構(gòu)、質(zhì)檢單位、稅務(wù)機(jī)構(gòu)等等。目前相關(guān)制度之間也存在矛盾，亟待更新。比如，組織機(jī)構(gòu)證年檢的管理辦法中規(guī)定，質(zhì)檢部門，要求企業(yè)提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照的年檢結(jié)果后，對(duì)組織機(jī)構(gòu)證進(jìn)行年檢。據(jù)悉，國(guó)家工商總局表示將盡快修訂《公司登記管理?xiàng)l例》。我們也需要繼續(xù)關(guān)注此類法律法規(guī)的更新。
4、自2013年3月起，廣東省部分城市開始試點(diǎn)（深圳、珠海、佛山、東莞），啟用新版營(yíng)業(yè)執(zhí)照，設(shè)置“重要提示欄”，提示查詢經(jīng)營(yíng)范圍、出資情況、營(yíng)業(yè)期限和許可審批項(xiàng)目、年報(bào)及監(jiān)管等信息的方法，并將信息公示在工商局網(wǎng)站上。目前上海自貿(mào)區(qū)的第一批營(yíng)業(yè)執(zhí)照也下已經(jīng)下發(fā)。我們將關(guān)注此類城市試點(diǎn)的效果，并吸取經(jīng)驗(yàn)。
新公司法傳達(dá)出的信息是：監(jiān)管方向從對(duì)注冊(cè)資本的程序性審核轉(zhuǎn)向?qū)竟蓶|、董事、高管，以及公司運(yùn)營(yíng)，納稅等綜合信息的監(jiān)管。風(fēng)險(xiǎn)控制部對(duì)交易對(duì)手的審核，也應(yīng)從程序性審核轉(zhuǎn)向關(guān)注公司信用、凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競(jìng)爭(zhēng)力等與企業(yè)實(shí)力相關(guān)的實(shí)質(zhì)性方面。并將持續(xù)關(guān)注相關(guān)法律法規(guī)及信息的更新。
（風(fēng)險(xiǎn)控制部 吳羽喬）
本次公司法修改主要涉及三個(gè)方面：
首先，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制。
也就是，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東(發(fā)起人)應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東(發(fā)起人)自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。
其次，放寬注冊(cè)資本登記條件。
除對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊(cè)資本分別應(yīng)達(dá)3萬(wàn)元、10萬(wàn)元、500萬(wàn)元的限制;不再限制公司設(shè)立時(shí)股東(發(fā)起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。
第三，簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)和登記文件。
有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告。
據(jù)了解，此次修法為推進(jìn)注冊(cè)資本登記制度改革提供了法制基礎(chǔ)和保障。下一步，工商總局將研究并提出修改公司登記管理?xiàng)l例等行政法規(guī)的建議，同時(shí)積極構(gòu)建市場(chǎng)主體信用信息公示體系，并完善文書格式規(guī)范和登記管理信息化系統(tǒng)。
2014年2月，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)了《注冊(cè)資本登記制度改革方案》。通過(guò)改革公司注冊(cè)資本及其他登記事項(xiàng)，進(jìn)一步放松對(duì)市場(chǎng)主體準(zhǔn)入的管制，降低準(zhǔn)入門檻，優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，促進(jìn)市場(chǎng)主體加快發(fā)展；通過(guò)改革監(jiān)管制度，進(jìn)一步轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，強(qiáng)化信用監(jiān)管，促進(jìn)協(xié)同監(jiān)管，提高監(jiān)管效能；通過(guò)加強(qiáng)市場(chǎng)主體信息公示，進(jìn)一步擴(kuò)大社會(huì)監(jiān)督，促進(jìn)社會(huì)共治，激發(fā)各類市場(chǎng)主體創(chuàng)造活力，增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展內(nèi)生動(dòng)力。
新公司法的實(shí)行和注冊(cè)資本登記制度改革方案的通過(guò)，新公司的設(shè)立以及年檢將發(fā)生一定的變化，風(fēng)險(xiǎn)控制部在對(duì)交易對(duì)手、項(xiàng)目審核方面也應(yīng)相應(yīng)的做出調(diào)整。以下我們歸納了新公司法及改革對(duì)項(xiàng)目審核、股權(quán)相關(guān)的信托計(jì)劃 等方面帶來(lái)的變化，并提出了有待討論的問題。不周之處，還忘大家指正。
一、 項(xiàng)目審核問題。
新公司法的實(shí)施及注冊(cè)資本登記制度改革為項(xiàng)目審核時(shí)提供的基礎(chǔ)材料以及審核內(nèi)容都帶來(lái)了變化，具體改變?nèi)缦拢?br>
1、基礎(chǔ)材料
2014年3月1日后新設(shè)立的公司作為交易對(duì)手的（除上述金融機(jī)構(gòu)等），將不再提供驗(yàn)資報(bào)告，其營(yíng)業(yè)執(zhí)照上也將沒有注冊(cè)資本及實(shí)收資本金額。
交易對(duì)手從2014年開始不再進(jìn)行年檢，無(wú)需提交企業(yè)年檢報(bào)告，企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本上將無(wú)年檢戳記。
交易對(duì)手應(yīng)提供企業(yè)年度報(bào)告，主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，但目前對(duì)企業(yè)年度報(bào)告內(nèi)容尚無(wú)詳細(xì)規(guī)定。
2、審核內(nèi)容
（1）、需加強(qiáng)關(guān)注實(shí)收資本的真實(shí)性的審查。
以往盡職調(diào)查、風(fēng)控審核依賴驗(yàn)資報(bào)告來(lái)判斷公司資本的到位情況，并常常以此為依據(jù)作為公司財(cái)務(wù)報(bào)表中實(shí)收資本的參考。特別是對(duì)于未經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表，以此作為依據(jù)考察所有者權(quán)益部分。
目前，實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制，新設(shè)立的公司的實(shí)收資本不再作為工商登記事項(xiàng)，也不再顯示在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上。公司登記時(shí)，無(wú)需提交驗(yàn)資報(bào)告。發(fā)起設(shè)立公司時(shí)，公司股東（發(fā)起人）應(yīng)當(dāng)對(duì)其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。不再限制公司設(shè)立時(shí)全體股東（發(fā)起人）的首次出資比例，不再限制公司全體股東（發(fā)起人）的貨幣出資金額占注冊(cè)資本的比例，不再規(guī)定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的期限。
新公司法對(duì)公司實(shí)收資本問題只字未提。據(jù)了解，外商投資企業(yè)一貫以來(lái)是實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制及實(shí)收資本備案制相結(jié)合的，新公司法實(shí)行之后，實(shí)收資本是否需要備案尚不能確定。
盡職調(diào)查時(shí)必須認(rèn)真研究公司章程，了解公司注冊(cè)資本的認(rèn)繳安排，并分析判斷注冊(cè)資本認(rèn)繳情況，特別是對(duì)未審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表的實(shí)收資本部分進(jìn)行核實(shí)，必要時(shí)依靠外部機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡調(diào)或?qū)徲?jì)，防范企業(yè)虛增實(shí)收資本，虛增資產(chǎn)規(guī)模等行為。
（2）、注冊(cè)資本不再是公司償債能力、擔(dān)保能力的標(biāo)志。
由于以往采用注冊(cè)資本實(shí)繳制，注冊(cè)資本成為公司信譽(yù)、規(guī)模及實(shí)力的標(biāo)志，也常常作為公司是否具有償債能力、擔(dān)保能力的參考。企業(yè)是否具備償債能力取決于企業(yè)的凈資產(chǎn)，與登記的注冊(cè)資本金額沒有必然關(guān)系，加之目前采用注冊(cè)資本認(rèn)繳制，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，與公司實(shí)際的資產(chǎn)狀況無(wú)關(guān)，該指標(biāo)的參考意義減弱。必須更為關(guān)注公司的凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競(jìng)爭(zhēng)力等與償債能力有直接關(guān)聯(lián)的要素。
（3）、加強(qiáng)關(guān)注企業(yè)經(jīng)營(yíng)的規(guī)范性，考察企業(yè)市場(chǎng)信用。
國(guó)發(fā)〔2014〕7號(hào)文要求改革年度檢驗(yàn)驗(yàn)照制度。將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度改為企業(yè)年度報(bào)告公示制度。企業(yè)應(yīng)當(dāng)按年度在規(guī)定的期限內(nèi)，通過(guò)市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理機(jī)關(guān)報(bào)送年度報(bào)告，并向社會(huì)公示，任何單位和個(gè)人均可查詢。企業(yè)年度報(bào)告的主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，企業(yè)對(duì)年度報(bào)告的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)，工商行政管理機(jī)關(guān)可以對(duì)企業(yè)年度報(bào)告公示內(nèi)容進(jìn)行抽查。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)企業(yè)年度報(bào)告隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的，工商行政管理機(jī)關(guān)依法予以處罰，并將企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人等信息通報(bào)公安、財(cái)政、海關(guān)、稅務(wù)等有關(guān)部門。對(duì)未按規(guī)定期限公示年度報(bào)告的企業(yè)，工商行政管理機(jī)關(guān)在市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)上將其載入經(jīng)營(yíng)異常名錄，提醒其履行年度報(bào)告公示義務(wù)。企業(yè)在三年內(nèi)履行年度報(bào)告公示義務(wù)的，可以向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)恢復(fù)正常記載狀態(tài)；超過(guò)三年未履行的，工商行政管理機(jī)關(guān)將其永久載入經(jīng)營(yíng)異常名錄，不得恢復(fù)正常記載狀態(tài)，并列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單（“黑名單”）。
據(jù)《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》（總局令第23號(hào)），原企業(yè)年檢的主要的審查內(nèi)容為：
（一）公司是否按照規(guī)定使用公司名稱，改變名稱是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（二）公司改變住所是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（三）公司變更法定代表人是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（四）公司有無(wú)虛報(bào)注冊(cè)資本行為；股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無(wú)抽逃出資行為；
（五）經(jīng)營(yíng)范圍中屬于企業(yè)登記前置行政許可的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的許可證件、批準(zhǔn)文件是否被撤銷、吊銷或者有效期屆滿；經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否在登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)；
（六）股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（七）營(yíng)業(yè)期限是否到期；
（八）公司修改章程、變更董事、監(jiān)事、經(jīng)理，是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（九）設(shè)立分公司是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)，是否有分公司被撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況；
（十）公司進(jìn)入清算程序后，清算組是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（十一）一個(gè)自然人是否投資設(shè)立多個(gè)一人有限責(zé)任公司。
若采用企業(yè)年度報(bào)告公示系統(tǒng)，則以上信息披露均由企業(yè)自己完成，內(nèi)容的真實(shí)性、合法性由企業(yè)負(fù)責(zé)，目前尚無(wú)對(duì)企業(yè)年檢報(bào)告內(nèi)容的詳細(xì)規(guī)定，并缺少及時(shí)的檢驗(yàn)監(jiān)督機(jī)構(gòu)。則在進(jìn)行交易對(duì)手審核時(shí)，首先，需要審查企業(yè)的年度報(bào)告，并判斷報(bào)告信息與盡職調(diào)查所了解的情況是否有出入；其次，考察企業(yè)有無(wú)虛報(bào)注冊(cè)資本行為，股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無(wú)抽逃出資行為，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否在登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)營(yíng)業(yè)期限是否到期，股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記等內(nèi)容，判斷企業(yè)經(jīng)營(yíng)的規(guī)范性；另外，要查詢企業(yè)是否在“經(jīng)營(yíng)異常名錄”。
據(jù)最新消息，江蘇省工商行政管理局網(wǎng)站上的“市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)（江蘇）”已正式開通，可查詢到企業(yè)的注冊(cè)號(hào)碼、名稱、企業(yè)類型、成立日期、法定代表人、注冊(cè)資本、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、發(fā)照日期、營(yíng)業(yè)期限自、營(yíng)業(yè)期限至、登記機(jī)關(guān)、經(jīng)營(yíng)狀態(tài)等信息，但目前僅提供江蘇省內(nèi)注冊(cè)的公司信息，暫不能查詢省外的其他企業(yè)。
二、股權(quán)相關(guān)問題。
新公司法的實(shí)施及注冊(cè)資本登記制度改革除了對(duì)項(xiàng)目審核上帶來(lái)變化以外，主要影響的是股權(quán)類項(xiàng)目，包括股權(quán)增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及涉及股權(quán)質(zhì)押等內(nèi)容。針對(duì)上述內(nèi)容，我們有如下歸納。
對(duì)于股權(quán)增資，《公司法》第一百七十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。即股權(quán)增資未必是公司實(shí)收資本的增加，而是認(rèn)繳新增資本，認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等根據(jù)公司章程自主約定。但信托計(jì)劃的股權(quán)增資是實(shí)收資本的增加，若公司章程所約定的方式不符合信托計(jì)劃的要求，則公司章程也需要進(jìn)行相應(yīng)的修改，并備案。
對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司根據(jù)公司章程尚未實(shí)繳其認(rèn)繳的額度，可以進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，也可能轉(zhuǎn)讓了股權(quán)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定，對(duì)于未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，受讓人對(duì)此知道或應(yīng)該當(dāng)知道的，公司可以請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的。對(duì)于股東根據(jù)公司章程尚未實(shí)繳其認(rèn)繳的額度,受讓人應(yīng)根據(jù)公司章程，履行相應(yīng)的出資義務(wù)。
對(duì)于股權(quán)質(zhì)押，若股東持有的是出資期限屆滿而未仍出資的股權(quán)，涉及虛假出資行為該類股權(quán)在通常情況下無(wú)法為質(zhì)權(quán)人帶來(lái)實(shí)質(zhì)性的財(cái)產(chǎn)利益。對(duì)此類股權(quán)，需要根據(jù)《公司法》第一百九十九條的規(guī)定，由登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款，成為無(wú)瑕疵的股權(quán)后才能出質(zhì)。若股東持有出資期限尚未屆滿，屬于認(rèn)繳而非實(shí)繳到位的股權(quán)股權(quán)，有意見認(rèn)為，股權(quán)作為一種私權(quán)利，在不違反法律法規(guī)明確規(guī)定的情況下，是否具有價(jià)值及可否用于出質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由質(zhì)權(quán)人自行判斷和決定，而不是登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)考量的問題，而且認(rèn)繳未實(shí)繳的股權(quán)未必不具備價(jià)值。但如《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》就明確投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。因此，從保護(hù)質(zhì)權(quán)人利益的角度考慮，未實(shí)際繳納的認(rèn)繳部分的股權(quán)不適宜用于出質(zhì)。
對(duì)于注冊(cè)資本減資，原公司法規(guī)定公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額，新公司法取消了最低限額，意味著企業(yè)可以根據(jù)自己的實(shí)際情況，自主選擇減少注冊(cè)資本。
三、有待討論的問題。
1、注冊(cè)資本認(rèn)繳，公司股東應(yīng)當(dāng)對(duì)其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程，公司股權(quán)增資分期到位的項(xiàng)目，是否可以直接認(rèn)繳項(xiàng)目總規(guī)模，在公司章程中進(jìn)行出資的安排，從而免去頻繁辦理工商登記的手續(xù)的麻煩。但由于信托計(jì)劃存在實(shí)際募集金額與認(rèn)繳金額不一致的問題，該問題是否能在法律文件、公司章程中解決是需要繼續(xù)研究的。
2、新公司法的修訂要求我們對(duì)公司章程的關(guān)注度加大，目前公司章程需要在工商局備案，并且需要股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。但如何鑒別交易對(duì)手提供的公司章程的真實(shí)性，如何判斷該公司是否按照公司章程進(jìn)行認(rèn)繳，如何依靠會(huì)計(jì)事務(wù)所對(duì)公司實(shí)收資本進(jìn)行審計(jì)等問題，都是后續(xù)需要關(guān)注的問題。
3、新公司法的調(diào)整也相應(yīng)的對(duì)其他法律法規(guī)造成了影響，涉及工商登記機(jī)構(gòu)、質(zhì)檢單位、稅務(wù)機(jī)構(gòu)等等。目前相關(guān)制度之間也存在矛盾，亟待更新。比如，組織機(jī)構(gòu)證年檢的管理辦法中規(guī)定，質(zhì)檢部門，要求企業(yè)提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照的年檢結(jié)果后，對(duì)組織機(jī)構(gòu)證進(jìn)行年檢。據(jù)悉，國(guó)家工商總局表示將盡快修訂《公司登記管理?xiàng)l例》。我們也需要繼續(xù)關(guān)注此類法律法規(guī)的更新。
4、自2013年3月起，廣東省部分城市開始試點(diǎn)（深圳、珠海、佛山、東莞），啟用新版營(yíng)業(yè)執(zhí)照，設(shè)置“重要提示欄”，提示查詢經(jīng)營(yíng)范圍、出資情況、營(yíng)業(yè)期限和許可審批項(xiàng)目、年報(bào)及監(jiān)管等信息的方法，并將信息公示在工商局網(wǎng)站上。目前上海自貿(mào)區(qū)的第一批營(yíng)業(yè)執(zhí)照也下已經(jīng)下發(fā)。我們將關(guān)注此類城市試點(diǎn)的效果，并吸取經(jīng)驗(yàn)。
新公司法傳達(dá)出的信息是：監(jiān)管方向從對(duì)注冊(cè)資本的程序性審核轉(zhuǎn)向?qū)竟蓶|、董事、高管，以及公司運(yùn)營(yíng)，納稅等綜合信息的監(jiān)管。風(fēng)險(xiǎn)控制部對(duì)交易對(duì)手的審核，也應(yīng)從程序性審核轉(zhuǎn)向關(guān)注公司信用、凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競(jìng)爭(zhēng)力等與企業(yè)實(shí)力相關(guān)的實(shí)質(zhì)性方面。并將持續(xù)關(guān)注相關(guān)法律法規(guī)及信息的更新。
（風(fēng)險(xiǎn)控制部 吳羽喬）
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